眾所周知很多知名企業(yè)通過(guò)搭建VIE架構成功在海外上市融資，近年來(lái)國內很多企業(yè)也躍躍欲試；而通過(guò)搭建VIE架構海外上市中重要一個(gè)環(huán)節就是返程投資，返程投資環(huán)節必須要做的就是“37號文備案”。


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首先了解37號文

什么是37號文

37號文的全稱(chēng)是：《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號）。而37號文登記，指的是境內居民個(gè)人的境外投資外匯登記。

37號文內容


1、“特殊目的公司”是指境內居民（含境內機構和境內居民個(gè)人）以投融資為目的，以其合法持有的境內企業(yè)資產(chǎn)或權益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權益，在境外直接設立或間接控制的境外企業(yè)。

2、“返程投資”是指境內居民直接或間接通過(guò)特殊目的公司對境內開(kāi)展的直接投資活動(dòng)，即通過(guò)新設、并購等方式在境內設立外商投資企業(yè)或項目(以下簡(jiǎn)稱(chēng)外商投資企業(yè))，并取得所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權等權益的行為。

3、“境內機構”是指中國境內依法設立的企業(yè)事業(yè)法人以及其他經(jīng)濟組織；“境內居民個(gè)人”是指持有中國境內居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民，以及雖無(wú)中國境內合法身份證件、但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內習慣性居住的境外個(gè)人。

4、“控制”是指境內居民通過(guò)收購、信托、代持、投票權、回購、可轉換債券等方式取得特殊目的公司的經(jīng)營(yíng)權、收益權或者決策權。

辦理37號文的3個(gè)用途

▎解決境內居民在境外持股合規性的問(wèn)題

中國人在境外投資或持股有諸多限制的，舉個(gè)例子：外匯管理規定，原則上不允許中國自然人在境外投資。在現有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。

▎解決境外融資和返程投資合規性的問(wèn)題

返程投資通俗來(lái)講，是指中國籍的個(gè)人或企業(yè)在境外投資之后，又回到中國境內投資了一家外商投資企業(yè)。在外匯管理局的規定下，這家外商投資企業(yè)會(huì )被認定為特殊性質(zhì)的外商投資企業(yè)，即“返程投資企業(yè)”。

在這個(gè)過(guò)程中，外商投資企業(yè)在辦理境內外匯登記和銀行賬戶(hù)的時(shí)候，必須聲明自己是返程投資企業(yè)，否則會(huì )面臨虛假申報帶來(lái)處罰的風(fēng)險。

對于這種境外架構中有中國自然人的情況，則需要中國自然人完成相應的境外投資的合規手續，即37號文登記，才能順利完成外商投資企業(yè)外匯登記中的“返程投資企業(yè)”標識。


（圖源：pixabay）

▎打通境內居民境外投資資金調回通道

中國境內居民在境外的投資，如果產(chǎn)生資本項下收益，不管是分紅還是交易變現，未來(lái)資金調回時(shí)如果要將收益拿回境內，進(jìn)行外匯申報也需要提供已經(jīng)完成的37號文登記文件。

因此，簡(jiǎn)而言之，在境外融資上市架構中，所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規，主要包括以下三類(lèi)人：

1. 中國企業(yè)創(chuàng )始人
2. 中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東
3. 中國企業(yè)上市前的ESOP激勵已行權員工

37號文登記的地點(diǎn)和時(shí)間

37號文登記目前一般通過(guò)VIE架構申請辦理，一般通過(guò)境內權益（內資公司）注冊地的銀行進(jìn)行申報，且必須在WFOE設立（以營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)為標志）前辦理。
 
實(shí)際操作中，以境內企業(yè)注冊地銀行為辦理機構，如有多家境內企業(yè)且所在地不一致時(shí)，則可以在主要企業(yè)注冊地銀行集中辦理。

37號文登記流程


第一步：首先申請人需要獲得境內權益
根據目前監管要求，37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資，在境外設立特殊目的公司進(jìn)行投融資的情況，境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業(yè)的股份（認定以工商登記為準）。
所以，辦理登記的自然人首先要擁有“境內資產(chǎn)或權益”，37號文的申請人必須在一家境內企業(yè)中持有權益。
注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個(gè)人要綜合考慮后續股權重組、法律和稅務(wù)規劃等需求，確認自己在境外持股的方式，從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個(gè)企業(yè)情況差異較大，涉及的專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)機構。

第二步：設立境外第一層特殊目的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)SPV公司）
37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記，根據外管要求，需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。
所以，在提請37號文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設立，作為申請人的個(gè)人控股公司（通常是BVI公司）。
注意：一般建議每個(gè)申請人各自設立單獨的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號文變更登記。若涉及37號文登記的人數較多時(shí)，建議多設立幾家SPV公司，以防后續人員變動(dòng)引起申請人控股的第一層公司變動(dòng)，從而觸發(fā)復雜的37號文變更登記。

第三步：辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續
注意：對于37號文的審批，各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數較多時(shí)，建議在準備正式文件之前，由專(zhuān)業(yè)機構先就整體方案與當地銀行或外管溝通確認后再安排申報。
對于非標準及一些變形結構，由于政策原因，銀行可能無(wú)法直接判斷，需要與當地外管確認，也建議此過(guò)程由專(zhuān)業(yè)機構與銀行和外管進(jìn)行溝通、準備資料，會(huì )更高效。

第四步：完成境外融資及返程投資
日前監管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動(dòng)作，并且此時(shí)間節點(diǎn)不可提前。否則可能會(huì )被認定為補登記，面臨處罰風(fēng)險。

辦理37號文登記所需材料清單


（圖源：網(wǎng)絡(luò )）

1. 創(chuàng )始人股東在特殊目的公司有實(shí)際控制權的證明文件（股東名冊、認繳人名冊等）；

2. 境內權益公司的調檔章程；

3. 合法持有境內權益公司資產(chǎn)的證明文件；

4. 與境外投資方簽署的投融資協(xié)議；

5. 境內權益公司營(yíng)業(yè)執照副本復印件；

6. 創(chuàng )始人股東的身份證復印件；

7. 外匯登記表；

8. 境內居民個(gè)人境外投資外匯登記申請書(shū)；

9. 委托書(shū)；

10. 股東會(huì )決議；

11. 承諾函。

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