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跨境投資|海外公司如何應對并購融資中的風(fēng)險實(shí)務(wù)問(wèn)題？

隨著(zhù)中國企業(yè)逐漸走出國門(mén)，注冊海外公司（如開(kāi)曼、BVI、中國香港等）進(jìn)行跨境并購融資掀起熱潮，在此過(guò)程中企業(yè)將面臨怎樣的風(fēng)險？又該如何應對？



跨境并購融資中公司依法設立有效存續風(fēng)險

開(kāi)曼和BVI注冊公司，跨境并購融資時(shí)要求提供公司良好存續證明，如果公司沒(méi)有繳納年度登記費用會(huì )有被注銷(xiāo)的風(fēng)險，因此要注意每年按時(shí)繳納年費。

（1）BVI要求在每年1月31日前繳納年費；

（2）開(kāi)曼要求在每年5月31日（針對在1-6月期間注冊公司）、11月30日（針對在7-12月期間注冊公司）繳納年費。

百利來(lái)協(xié)助您的開(kāi)曼公司、BVI公司等海外公司后續年審事宜，您可咨詢(xún)我司專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)進(jìn)行了解。

跨境并購融資中公司決議風(fēng)險

公司決議的有效性取決于公司注冊地法律和公司章程的規定。一份有效決議需考慮多種因素，如

（1）權限：董事會(huì )還是股東會(huì )權限；

（2）會(huì )議形式：現場(chǎng)開(kāi)會(huì )、電話(huà)會(huì )議還是書(shū)面表決形式；

（3）決議形式：書(shū)面決議還是會(huì )議紀要；

（4）簽署方式：參與決議人簽字還是董事會(huì )/股東會(huì )主席簽字；

（5）決議內容：是否對本次業(yè)務(wù)作出全面、適當的決議和授權。

百利來(lái)提醒您：請盡早提供公司章程，并與客戶(hù)進(jìn)行有效的溝通，確?？蛻?hù)出具的決議和依據決議簽署的合同符合境外法律要求。

跨境并購融資中的擔保風(fēng)險

1、擔保合同的管轄問(wèn)題  

一般而言，各國家（或地區）都會(huì )對不動(dòng)產(chǎn)糾紛有專(zhuān)屬管轄的規定，對于不動(dòng)產(chǎn)設定的擔保，應適用不動(dòng)產(chǎn)所在地國家（或地區）法律。對于股權質(zhì)押，建議選擇被質(zhì)押股權標的公司所在地法律，對將來(lái)處置股權較為有利。

2、權益轉讓問(wèn)題

英美法系中，權益轉讓是擔保方式的一種，具有與抵質(zhì)押一樣的擔保效果。在適用境外法系的業(yè)務(wù)中，可考慮增加這類(lèi)擔保方式，業(yè)務(wù)部門(mén)可在業(yè)務(wù)前期調查中注意收集該筆業(yè)務(wù)項下客戶(hù)擁有的各類(lèi)權益，常見(jiàn)的有：保險權益、質(zhì)保權益等，并可由境外律師結合適用法律和權益屬性提供可否作為擔保的意見(jiàn)。

3、股權質(zhì)押?jiǎn)?wèn)題

適用香港法的股權質(zhì)押，除簽署質(zhì)押合同和辦理相應登記之外，通常的操作還可同時(shí)要求出質(zhì)人簽署系列附屬文件，如，股票轉讓書(shū)、股票買(mǎi)賣(mài)契據、董事變更決議等，發(fā)生違約時(shí)，質(zhì)權人完成簽署并填寫(xiě)相應內容，使質(zhì)權人無(wú)需經(jīng)過(guò)司法程序即可買(mǎi)賣(mài)股票、控制公司。

4、擔保登記問(wèn)題

適用香港法或開(kāi)曼法、BVI（英屬維爾京群島）法的擔保協(xié)議，在各方簽署后即可生效。

但香港注冊公司簽署擔保協(xié)議后，需要在香港的公司登記處辦理登記，辦理登記后擔保權人享有的擔保權可優(yōu)先于其他之后登記的擔保權人或未登記的擔保權人，該登記可向前追溯至協(xié)議生效之日起生效，登記通常由律師在協(xié)議簽署后一個(gè)月內向公司登記處提交登記文件，建議協(xié)議簽署后立即去辦理登記手續。

不在香港注冊但在香港從事業(yè)務(wù)的公司，應在香港注冊為非香港公司，該類(lèi)公司的擔保同樣適用上述登記規定。

對于BVI或開(kāi)曼注冊公司，如果其以持有的目標公司股權對外提供質(zhì)押，BVI公司（作為出質(zhì)人）需到BVI公司注冊處做登記，開(kāi)曼沒(méi)有外部登記機關(guān)，無(wú)需辦理外部登記。

其他公司以其持有的BVI或開(kāi)曼公司股權對外提供質(zhì)押，需要在BVI或開(kāi)曼公司（作為被質(zhì)押目標公司）的內部股東名冊上登記質(zhì)押事實(shí)。

跨境并購融資中協(xié)議簽署風(fēng)險

香港法項下有兩種常見(jiàn)的合同：

（1）協(xié)議，通常指交易各方簽署的有對價(jià)的合同；

（2）契據（DEED），通常指交易各方簽署的沒(méi)有對價(jià)的合同。

兩種類(lèi)型合同簽署要求不同，協(xié)議可由公司決議授權的人員簽署，契據除由公司決議授權人員簽署之外，需要加蓋公司鋼印。

開(kāi)曼法和BVI法項下同樣區分協(xié)議和契據，協(xié)議由公司決議授權人員簽署即可，契據可以依據章程規定選擇加蓋鋼印或不加蓋鋼印。 選擇加蓋鋼印的，同時(shí)由公司決議授權的有權人簽字（作為見(jiàn)證人），不選擇加蓋鋼印的，由公司決議授權的有權人簽字，并應在簽署欄中注明“Executed as a Deed”（作為契據形式簽署）。

香港法下一些特別風(fēng)險

1、財務(wù)協(xié)助問(wèn)題

一家公司向另一家公司提供資助，支持該公司完成對本公司股權或資產(chǎn)的收購，如并購交易中，目標公司為購買(mǎi)方因并購交易向銀行的借款提供擔保，在香港法項下被認為是財務(wù)協(xié)助行為，財務(wù)協(xié)助行為被認為侵犯了目標公司小股東和其他沒(méi)有擔保權的普通債權人的權利，被認為具有“冒犯性”，而不被法律允許。

財務(wù)協(xié)助是英美法系項下一個(gè)概念，部分常見(jiàn)國家或地區對財務(wù)協(xié)助行為的法律規定不同：

（1）大多數歐洲和拉丁美洲司法管轄區絕對禁止財務(wù)協(xié)助行為；

（2）美國不禁止財務(wù)協(xié)助行為，但應注意是否涉嫌欺詐性財產(chǎn)轉移交易；

（3）英國、中國香港和新加坡，在特別情況下可獲得財務(wù)協(xié)助行為的批準，如利用Whitewash Procedure（洗白程序）或債務(wù)下推方式；

（4）開(kāi)曼和BVI法律沒(méi)有財務(wù)協(xié)助限制。

就香港法而言，可通過(guò)Whitewash Procedure（洗白程序）獲得財務(wù)協(xié)助行為的批準，一般操作是要求目標公司新進(jìn)董事簽署一份決議和公司出具一份償還能力聲明。

2、資金確定性問(wèn)題

收購行為中，買(mǎi)方需要確認其具有能力完成收購并擁有足夠的資金，現已在收購行為中較為普遍，通常做法是在借款人所有能控制的提款前提條件滿(mǎn)足后，銀行要給予一個(gè)資金確定的承諾，即不能因市場(chǎng)原因而不向借款人提供資金。銀行需事先評估出具該類(lèi)承諾的條件。

3、公司利益問(wèn)題

香港公司進(jìn)行交易時(shí)，需要保證進(jìn)行該類(lèi)交易是符合公司利益的，否則不能進(jìn)行交易。當對公司進(jìn)行交易是否符合公司利益存在疑問(wèn)時(shí)，需要召開(kāi)公司股東會(huì )，同意在缺失公司利益情形下仍同意交易。

除中國香港之外，在其他某些國家或地區，公司提供擔保需要事先取得實(shí)際利益，否則也需要公司股東會(huì )決議，甚至有些國家或地區，沒(méi)有取得公司利益而對外提供擔保，需要當地政府審批后，公司才可開(kāi)股東會(huì )進(jìn)行決議。
最后更新時(shí)間:2019-09-12 閱讀:105次

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