按：近來(lái)，隨著(zhù)中美貿易戰的升級，外匯管制等問(wèn)題又再一次被提上了臺面，引發(fā)重點(diǎn)關(guān)注。我國《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細則》第二條第一款規定：“對個(gè)人結匯和境內個(gè)人購匯實(shí)行年度總額管理。年度總額管理分別為每人每年等值5萬(wàn)美元。國家外匯管理局可根據國際收支狀況，對年度總額進(jìn)行調整。”相比于海外購房等大額資金的需求，5 萬(wàn)美元完全不能滿(mǎn)足該要求，那么，有哪些途徑可以把資金拿到國外呢？

 

本篇整理了個(gè)人資金出境的非法路徑及其法律風(fēng)險。

 

根據外管局2018年8月-10月的外匯違規通報案例，就資金出境有安排的個(gè)人而言，外匯違規行為主要有：分拆購匯、資金對倒、通過(guò)“地下錢(qián)莊”非法買(mǎi)賣(mài)外匯、刷卡套現買(mǎi)賣(mài)外匯等，以上個(gè)人外匯違規行為嚴重的會(huì )引起刑事處罰。

 

下圖為外管局對個(gè)人外匯違規行為的處罰情況：
 

 

螞蟻搬家式資金出境及其后果

 

我國《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細則》第二條第一款規定：“對個(gè)人結匯和境內個(gè)人購匯實(shí)行年度總額管理。年度總額管理分別為每人每年等值5萬(wàn)美元。國家外匯管理局可根據國際收支狀況，對年度總額進(jìn)行調整。”該細則中規定了個(gè)人結匯或購匯的上限為5萬(wàn)美元，因此，許多需要資金出境的機構或個(gè)人便選擇了螞蟻搬家式的手段來(lái)讓自己的資金出境，使用分拆的方式進(jìn)行資金跨境流動(dòng)。

 

案例：陜西籍烏某在2020年1月至8月，就利用了18名境內個(gè)人的個(gè)人年度購匯額度，將其個(gè)人資金分拆購匯后匯往境外賬戶(hù)，轉移的資金合計70萬(wàn)美元。根據《個(gè)人外匯管理辦法》第七條的規定：“銀行和個(gè)人在辦理個(gè)人外匯業(yè)務(wù)時(shí)，應當遵守本辦法的相關(guān)規定，不得以分拆等方式逃避限額監管，也不得使用虛假商業(yè)單據或者憑證逃避真實(shí)性管理。”孫某的行為無(wú)疑是違反了這一規定，構成逃匯行為。

 

根據《外匯管理條例》第三十九規定：“有違反規定將境內外匯轉移境外，或者以欺騙手段將境內資本轉移境外等逃匯行為的，由外匯管理機關(guān)責令限期調回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”最終，烏某被處以罰款24.6萬(wàn)元人民幣，同時(shí)還被實(shí)施“關(guān)注名單”管理。

 

另外，根據匯發(fā)【2009】56號以及【[2015】149號規定，若5個(gè)以上不同個(gè)人同日、隔日或連續多日分別購匯后，將外匯匯給境外同一個(gè)人或機構；或者同一個(gè)人的5個(gè)以上直系親屬分別在年度總額內購匯后，將所購外匯劃轉至該個(gè)人外匯儲蓄賬戶(hù)；其他通過(guò)多人次、多頻次規避限額管理的個(gè)人分拆結售匯行為，均有可能構成以分拆等方式規避個(gè)人結匯和境內個(gè)人購匯年度總額管理的情形。若個(gè)人在辦理外匯業(yè)務(wù)時(shí)，以分拆等方式避額度及真實(shí)性管理，國家外匯管理局及其分支局對規避額度及真實(shí)性管理的個(gè)人還將實(shí)施“關(guān)注名單”管理。

 

后果：被實(shí)施“關(guān)注名單”管理的人，在關(guān)注期內辦理個(gè)人結售匯業(yè)務(wù)，都會(huì )被要求提供更多的證明材料（如本人有效身份證件以及交易額的相關(guān)證明等材料）銀行才有可能辦理。所以，如果違反規定以分拆方式用螞蟻搬家的手段使資金非法出境，不僅會(huì )被列入“關(guān)注名單”，還將面臨罰款甚至坐牢的風(fēng)險。

 

通過(guò)地下錢(qián)莊買(mǎi)賣(mài)外匯資金出境及其后果

 

通過(guò)地下錢(qián)莊買(mǎi)賣(mài)外匯，是目前常見(jiàn)的資金出境手段之一。其中最常見(jiàn)的就是對敲模式，就是以在境內和境外銀行分別開(kāi)設不同的賬戶(hù)的方式進(jìn)行非法兌換外幣和人民幣。當有客戶(hù)找地下錢(qián)莊兌換外幣時(shí)，只需要按約定將人民幣匯入地下錢(qián)莊指定的境內賬戶(hù)，地下錢(qián)莊就通知境外同伙將外幣匯入客戶(hù)的境外賬戶(hù)中。反之亦然。

 

案例：2018年4月至2020年6月，范某通過(guò)地下錢(qián)莊非法買(mǎi)賣(mài)外匯86筆，金額合計580.5萬(wàn)美元。

 

根據《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規定：“境內個(gè)人從事外匯買(mǎi)賣(mài)等交易，應當通過(guò)依法取得相應業(yè)務(wù)資格的境內金融機構辦理。”范某通過(guò)地下錢(qián)莊買(mǎi)賣(mài)港幣的行為無(wú)疑違反了這條規定。

 

根據《外匯管理條例》第四十五條規定：“私自買(mǎi)賣(mài)外匯、變相買(mǎi)賣(mài)外匯、倒買(mǎi)倒賣(mài)外匯或者非法介紹買(mǎi)賣(mài)外匯數額較大的，由外匯管理機關(guān)給予警告，沒(méi)收違法所得，處違法金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”最終，范某被處以罰款365.7萬(wàn)元人民幣，同時(shí)還被實(shí)施“關(guān)注名單”管理。

 

另外，根據我國《刑法》以及《最高人民法院關(guān)于騙購外匯、非法買(mǎi)賣(mài)外匯刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》的規定，通過(guò)地下錢(qián)莊非法買(mǎi)賣(mài)外匯還有可能構成非法經(jīng)營(yíng)罪。

 

后果：通過(guò)地下錢(qián)莊的手段來(lái)讓資金出境，輕則會(huì )受到警告，嚴重一點(diǎn)會(huì )被沒(méi)收違法所得、罰款，更重的就可能構成非法經(jīng)營(yíng)罪了。

 

利用內保外貸手段讓資金出境及其后果

 

如前所述，內保外貸是一種資金合法出境方法。但是，國家外匯管理局關(guān)于外匯違規案例的通報顯示，內保外貸方式也是常見(jiàn)的資金非法出境方式之一。這種方式與前兩種違法方式相比，前兩種方式一般是法律明確規定不可為之的，而內保外貸本身是法律是允許的，但實(shí)踐中，許多機構變相開(kāi)展內保外貸業(yè)務(wù)，以達到騙取外匯、向境外轉移資產(chǎn)的目的，則是一種以合法手段掩蓋非法目的的違法行為，目前，這種行為也被嚴格監管、審查。

 

對于內保外貸的資金用途，根據《跨境擔保外匯管理規定》第十一條規定：“ 內保外貸項下資金用途應當符合以下規定：（一）內保外貸項下資金僅用于債務(wù)人正常經(jīng)營(yíng)范圍內的相關(guān)支出，不得用于支持債務(wù)人從事正常業(yè)務(wù)范圍以外的相關(guān)交易，不得虛構貿易背景進(jìn)行套利，或進(jìn)行其他形式的投機性交易。（二）未經(jīng)外匯局批準，債務(wù)人不得通過(guò)向境內進(jìn)行借貸、股權投資或證券投資等方式將擔保項下資金直接或間接調回境內使用。”

 

該規定的第十二條還規定“ 擔保人辦理內保外貸業(yè)務(wù)時(shí)，應對債務(wù)人主體資格、擔保項下資金用途、預計的還款資金來(lái)源、擔保履約的可能性及相關(guān)交易背景進(jìn)行審核，對是否符合境內外相關(guān)法律法規進(jìn)行盡職調查，并以適當方式監督債務(wù)人按照其申明的用途使用擔保項下資金。”

 

此外，第二十八條還規定：“ 擔保人、債務(wù)人、債權人向境內銀行申請辦理與跨境擔保相關(guān)的購付匯或收結匯業(yè)務(wù)時(shí)，境內銀行應當對跨境擔保交易的背景進(jìn)行盡職審查，以確定該擔保合同符合中國法律法規和本規定。”

 

實(shí)踐中，蓄意進(jìn)行內保外貸履約以騙取外匯、向境外轉移資產(chǎn)的行為卻比比皆是。在內保外貸這種模式中，不僅非法騙取外匯的機構會(huì )受到處罰，境內分行有時(shí)候也可能會(huì )因為審核、監管不嚴而面臨處罰風(fēng)險。

 

案例：國家外匯管理局關(guān)于外匯違規案例中通報招商銀行泉州分行違規辦理內保外貸案，2013年10月至2015年10月期間，招商銀行泉州分行在辦理內保外貸簽約及履約購付匯時(shí)，未按規定對貸款資金用途、預計還款來(lái)源、擔保履約可能性及相關(guān)交易背景進(jìn)行盡職審核和調查。該行上述行為違反《跨境擔保外匯管理規定》第十二條及第二十八條。根據《外匯管理條例》第四十七條，責令限期改正，沒(méi)收違法所得213.19萬(wàn)元人民幣，并處罰款580萬(wàn)元人民幣。

 

2015年4月至2016年5月期間，興業(yè)銀行臺州分行在辦理內保外貸簽約及履約付匯業(yè)務(wù)時(shí)，未盡審核責任，未按規定對貸款資金用途、預計還款資金來(lái)源、擔保履約可能性及相關(guān)交易背景進(jìn)行審核和調查。觸犯了上述的相關(guān)規定，最終被責令改正，處以罰沒(méi)款95.31萬(wàn)元人民幣。相關(guān)的境內擔保人也因觸犯前述的《外匯管理條例》第三十九條的規定，被依法追究相關(guān)責任。

 

后果：內保外貸雖是法律允許的跨境擔保方式，但如果因為銀行審核不嚴、機構投機取巧騙取外匯等原因，通過(guò)內保外貸手段來(lái)讓資金非法出境，一經(jīng)查實(shí)，也會(huì )面臨被處罰，甚至被追究刑事責任的風(fēng)險。

 

虛構貿易背景讓資金出境及其后果

 

這也是很常見(jiàn)的一種資金出境方式，通常表現為企業(yè)與境外公司簽訂虛假的買(mǎi)賣(mài)交易合同，虛構貿易背景，利用虛假或無(wú)效的提單來(lái)逃避外匯管理機構的監管，將境內資金以支付貨款的方式出境。這種行為違反了《外匯管理條例》第十二條規定的：“經(jīng)常項目外匯收支應當具有真實(shí)、合法的交易基礎。”

 

案例：2017年3月，寧波某進(jìn)出口有限公司以虛假單證辦理轉口貿易付匯，金額合計711.6萬(wàn)美元。最終，被處以罰款283萬(wàn)元人民幣，相關(guān)責任人以逃匯罪追究刑事責任。

 

從上面的分析可以看到，資金違法出境行為將面臨被追究法律責任的后果，輕則警告、罰款，重則被追究刑事責任。應當避免螞蟻搬家、對敲、刷卡套現、非法買(mǎi)賣(mài)外匯等方式，否則可能會(huì )被列入“關(guān)注名單”，兩年內不能通過(guò)電子銀行辦理結售匯業(yè)務(wù)，或面臨外管局高昂的罰款，嚴重的甚至會(huì )被追究刑事責任。所以，資金一時(shí)的無(wú)法出境可能對公司或個(gè)人的日常經(jīng)營(yíng)、生活會(huì )造成一定的影響，但在法律法規面前，合法合規才是底線(xiàn)，只有這樣才能最保險、最安全。
 

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