當今中企對于國外架構的應用可謂駕輕就熟，縱觀(guān)阿里巴巴、百度、新東方、小米等海外上市的企業(yè)，無(wú)一不在上市前就早早做好境外股權結構布局，國內諸多創(chuàng )業(yè)企業(yè)都紛紛效仿。在此需要關(guān)注一個(gè)問(wèn)題：搭建架構之后，如何判斷非居民企業(yè)間接轉讓中國居民企業(yè)股權是否需要繳納企業(yè)所得稅？



間接轉讓財產(chǎn)應稅所得計算的現有政策依據

對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得的計算規定，主要涉及：

《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問(wèn)題的公告》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公告》）第二條規定，適用本公告第一條規定的股權轉讓方取得的轉讓境外企業(yè)股權所得歸屬于中國應稅財產(chǎn)的數額（以下稱(chēng)“間接轉讓中國應稅財產(chǎn)所得”），應按規定的順序進(jìn)行稅務(wù)處理。

《關(guān)于〈國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問(wèn)題的公告〉的解讀》第四條對如何理解上文第二條“股權轉讓方取得的轉讓境外企業(yè)股權所得歸屬于中國應稅財產(chǎn)的數額”進(jìn)行了解答。

如果因不具有合理商業(yè)目的被調整定性為直接轉讓中國應稅財產(chǎn)交易，則可以就間接轉讓中國應稅財產(chǎn)所得征收企業(yè)所得稅。

但如果被轉讓境外企業(yè)股權價(jià)值來(lái)源包括中國應稅財產(chǎn)因素和非中國應稅財產(chǎn)因素，則需按照合理方法將轉讓境外企業(yè)股權所得劃分為歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得和歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得，只需就歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得按照《公告》調整征稅。

舉例如下：

一家設立在開(kāi)曼的境外企業(yè)（不屬于境外注冊中國居民企業(yè)）持有中國應稅財產(chǎn)和非中國應稅財產(chǎn)兩項資產(chǎn)，非居民企業(yè)轉讓開(kāi)曼企業(yè)股權所得為100。

假設其中歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得對應為80，歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得對應為20，在這種情況下，只就歸屬于中國應稅財產(chǎn)的80部分適用《公告》規定征稅。

假設其中歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得對應為120，歸屬于非中國應稅財產(chǎn)的所得對應為-20，那么即便轉讓開(kāi)曼企業(yè)股權所得為100，仍需就歸屬于中國應稅財產(chǎn)的120適用《公告》規定征稅。

例1：開(kāi)曼的境外企業(yè)A公司100%持有開(kāi)曼B公司，B公司100%持有境內M公司，A公司將B公司100%股權轉讓給開(kāi)曼C公司，從而間接轉讓境內M公司。詳見(jiàn)圖1。



在符合《公告》間接轉讓的條件下，A公司所得100，歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得（即轉讓中間層B公司所得）為20，歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得（間接轉讓境內M公司）為100-20=80。中國稅務(wù)機關(guān)對所得80具有征稅權。

對“歸屬于中國應稅財產(chǎn)收入”的計算

在例1中，要得出“歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得”，需要計算出歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入和成本。在歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入的計算中，最重要的是計算出境外中間層公司的自身價(jià)值。

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權轉讓收入-中間層自身價(jià)值。

（一）中間層自身價(jià)值的確認

1、中間層自身價(jià)值的計算邏輯

（1）首先，股權轉讓的交易雙方，無(wú)論是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，都應該遵守獨立交易原則。

境外股權轉讓收入和歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入都是公允價(jià)值口徑，相應的中間層自身價(jià)值的計算應當按照公允價(jià)值口徑確定。

當注冊資產(chǎn)評估師所執行的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)對市場(chǎng)條件和評估對象的使用等并無(wú)特別限制和要求時(shí)，注冊資產(chǎn)評估師通常應當選擇市場(chǎng)價(jià)值作為評估結論的價(jià)值類(lèi)型。

因此，資產(chǎn)評估也是獲取公允價(jià)值的渠道之一。

（2）根據《稅收征收管理法》第三十五條，納稅人有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權核定其應納稅額：

依照法律、行政法規的規定可以不設置賬簿的；

依照法律、行政法規的規定應當設置賬簿但未設置的；

擅自銷(xiāo)毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；

雖設置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；

發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規定的期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責令限期申報，逾期仍不申報的；

納稅人申報的計稅依據明顯偏低，又無(wú)正當理由的。

2、在無(wú)法獲取中間層公允價(jià)值，且稅務(wù)機關(guān)有權核定的情形下，中間層自身價(jià)值核定方法的選取。

對非居民企業(yè)間接轉讓境內企業(yè)股權的交易，能夠判定為直接轉讓中國居民企業(yè)股權而進(jìn)行一般反特別納稅調整的，該筆交易就不具有合理商業(yè)目的，具體特征有：

被轉讓的境外企業(yè)股權價(jià)值來(lái)源以及境外企業(yè)資產(chǎn)和收入構成判斷間接轉讓交易的主要標的是境內企業(yè)。

間接轉讓境內企業(yè)股權交易在境外的所得稅稅負大幅低于國內，甚至為零。

境外企業(yè)及下屬其他境外中間層公司實(shí)際履行的功能和承擔的風(fēng)險，不能夠證實(shí)企業(yè)架構具有經(jīng)濟實(shí)質(zhì)，從而可以對中間層公司進(jìn)行“穿透”，認定為直接轉讓中國居民企業(yè)股權。

這種情況下的中間層公司僅具備少量的人員、資產(chǎn)、收入，有的甚至不具備。

可以參考《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）〉的公告》第十四條規定，主管稅務(wù)機關(guān)應依次按照下列方法核定股權轉讓收入：凈資產(chǎn)核定法、類(lèi)比法、其他合理方法。

因為在中間層接近公司的情況下，凈資產(chǎn)法也是非常接近公允價(jià)值口徑的。

3、按照凈資產(chǎn)核定法對中間層自身價(jià)值的計算

（1）中間層自身價(jià)值=“中間層資產(chǎn)”-中間層負債

其中，“中間層資產(chǎn)”是指中間層扣除自身所含境內價(jià)值部分的資產(chǎn)，即“中間層與境內資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)”。

（2）中間層與境內資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)=中間層資產(chǎn)-中間層與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)

“中間層與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)”包括“中間層長(cháng)期股權投資（境外投資到境內鏈條上的長(cháng)期股權投資部分，以下稱(chēng)‘境外到境內部分’）”和“其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值”，“其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值”可以根據具體案例按實(shí)際情況確定。

（3）“中間層資產(chǎn)”=中間層資產(chǎn)-中間層長(cháng)期股權投資（境外到境內的部分）-其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值

（4）中間層自身價(jià)值=中間層資產(chǎn)-中間層長(cháng)期股權投資（境外到境內的部分）-其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值-中間層負債

（5）中間層自身價(jià)值=中間層凈資產(chǎn)-中間層長(cháng)期股權投資（境外到境內的部分）-其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值——公式1

（二）歸屬于中國應稅財產(chǎn)收入的推導《公告》征稅原則：只對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得征稅。從《公告》及《公告》解讀可以推導出如下的公式2：

1、歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得=轉讓境外股權的總所得-非中國應稅財產(chǎn)的所得——公式2

2、所得=收入-成本

即：（歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入-歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）=（境外股權轉讓收入-境內和境外成本）-（非中國應稅財產(chǎn)的收入-非歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）

非中國應稅財產(chǎn)的收入和成本即為境外中間層公司的收入和成本。

把（非中國應稅財產(chǎn)的收入-非歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）簡(jiǎn)寫(xiě)為（中間層收入-中間層成本）。

同時(shí)，把“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”放到等式右邊，由于“歸屬境內和境外成本-中間層成本-歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本=0”，我們可以得到公式3：

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權轉讓收入-中間層收入——公式3

“境外股權轉讓收入”如果含有債權轉讓價(jià)格及其他與股權轉讓不相關(guān)的價(jià)格，債權轉讓價(jià)格及其他與股權轉讓不相關(guān)的價(jià)格可以從境外股權轉讓收入中扣除。

3、“中間層收入”即中間層自身價(jià)值

在無(wú)法獲取中間層公允價(jià)值，采用凈資產(chǎn)法核定的情形下，由中間層自身價(jià)值計算的公式1，可以得到：

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權轉讓收入-中間層凈資產(chǎn)+中間層長(cháng)期股權投資（境外到境內的部分）+其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值——公式4

（三）公式4的運用舉例及評價(jià)

1、運用舉例

例2：2018年2月，開(kāi)曼A公司投資開(kāi)曼B公司2000萬(wàn)元，持股100%；2018年3月，B公司投資境內C公司1200萬(wàn)元，同時(shí)借給C公司800萬(wàn)元。

2019年1月，A公司以3000萬(wàn)元的價(jià)格轉讓B公司100%股權，股權架構圖(圖2)和B公司的資產(chǎn)負債表(表1)如下。A公司股權轉讓歸屬境內收入為多少？

按照推導的公式4：




歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=3000-2000（中間層所有者權益）+1200（中間層長(cháng)期股權投資）+0（其他與境內資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價(jià)值）=2200（萬(wàn)元）

（四）同時(shí)轉讓多家境內企業(yè)股權收入的分配計算

對于通過(guò)直接轉讓同一境外企業(yè)股權導致間接轉讓兩家以上境內企業(yè)股權的情形，涉及兩個(gè)以上主管稅務(wù)機關(guān)的，股權轉讓方應分別到各所涉主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅，但是沒(méi)有給出具體的分配辦法。

歸屬于中國應稅財產(chǎn)成本的確認

境內企業(yè)的股權成本有投資（增資）入股形成的，也有向原股東購買(mǎi)形成的。歸屬于中國應稅財產(chǎn)成本確認的具體分析如下：

（一）成本確認的一般原則

根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問(wèn)題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第37號）第三條的規定，股權轉讓收入減除股權凈值后的余額為股權轉讓所得應納稅所得額。

股權凈值是指取得該股權的計稅基礎。股權的計稅基礎是股權轉讓人投資入股時(shí)向中國居民企業(yè)實(shí)際支付的出資成本，或購買(mǎi)該項股權時(shí)向該股權的原轉讓人實(shí)際支付的股權受讓成本。

股權在持有期間發(fā)生減值或者增值，按照國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門(mén)規定可以確認損益的，股權凈值應進(jìn)行相應調整。企業(yè)在計算股權轉讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權所可能分配的金額。

（二）轉讓因增資獲得股權的成本確認

1、目前對增資成本計算的幾種觀(guān)點(diǎn)

轉讓因增資形成的股權，轉讓成本的確認問(wèn)題爭議較大。

按境外股東對境內企業(yè)的間接持股比例，計算間接轉讓可扣除的境內企業(yè)成本；

按境外股東投資被轉讓中間層的金額比例，計算其間接轉讓可扣除的境內企業(yè)成本。

不同的計算方法對納稅人稅負影響較大，舉例如下：

例3：開(kāi)曼A公司2016年1月投資開(kāi)曼C公司200萬(wàn)元，持有100%股權；

C公司投資境內D公司180萬(wàn)元，持股100%，中間層C公司自身價(jià)值20萬(wàn)元；

2017年1月，B公司對C公司增資1000萬(wàn)元，獲得20%股權，C公司將1000萬(wàn)元增資境內D公司，D公司獲得的實(shí)際投資額為1180萬(wàn)元。

2018年1月B公司將C公司20%股權轉讓給E公司，B公司能夠扣除的歸屬境內的股權成本為多少？

股權架構如圖3所示。



【方法1】按境外股東對境內企業(yè)的間接持股比例計算

B公司可以扣除的股權成本=1180×20%=236萬(wàn)元；

從上述分析可以看出，B公司增資1000萬(wàn)元，但實(shí)際可以扣除的歸屬境內成本僅為236萬(wàn)元，增資與可扣除成本之間的差額，大部分由原股東A公司獲得。

在使用方法1的情況下，增資溢價(jià)的越多，對增資方可以扣除的成本越小，繳納稅款越多，存在一定的不合理性。

另外，目前對于間接轉讓管理的思路是，符合《公告》條件的把間接轉讓認定為直接轉讓?zhuān)杖牒统杀镜挠嬎銘撟袷貒鴥榷惙?，但是方?按間接持股比例計算成本，目前沒(méi)有國內稅法的支持。

【方法2】按境外股東投資被轉讓中間層的金額比例來(lái)計算

B公司可以扣除的股權成本=1180×1000÷1200
≈983.33（萬(wàn)元）

按照方法2的計算，轉讓方B公司可扣除的成本大幅增加，稅負大幅降低。方法2也符合目前的相關(guān)政策規定。

2、因增資獲得股權成本確認的分析

根據《公告》，非居民企業(yè)通過(guò)實(shí)施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉讓中國居民企業(yè)股權，可以重新定性該間接轉讓交易，確認為直接轉讓中國居民企業(yè)股權。

根據《公告》，可以把例3的圖3拆解為圖4中的第一部分和第二部分，第一部分為A公司和B公司直接持有境內D公司，第二部分為A公司和B公司直接持有中間層C公司，B公司再分別把境內D公司和境外C公司20%股權轉讓給E公司，具體見(jiàn)圖4。



對于第二部分的轉讓?zhuān)繉儆诰惩?，我國沒(méi)有征稅權；對于第一部分的轉讓?zhuān)硟菵公司獲得投資額為1180萬(wàn)元，那么開(kāi)曼B公司可以扣除的歸屬境內的股權成本為多少？是否為1180×20%？

根據《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七十一條，企業(yè)所得稅法第十四條所稱(chēng)投資資產(chǎn)，是指企業(yè)對外進(jìn)行權益性投資和債權性投資形成的資產(chǎn)。企業(yè)在轉讓或者處置投資資產(chǎn)時(shí)，投資資產(chǎn)的成本，準予扣除。

投資資產(chǎn)按照以下方法確定成本：通過(guò)支付現金方式取得的投資資產(chǎn)，以購買(mǎi)價(jià)款為成本；通過(guò)支付現金以外的方式取得的投資資產(chǎn)，以該資產(chǎn)的公允價(jià)值和支付的相關(guān)稅費為成本。

A公司和B公司歸屬境內的股權成本，在間接轉讓被認定為直接轉讓后，應該根據《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七十一條的規定，按各自購買(mǎi)價(jià)款（即出資額）計算，分別為200萬(wàn)元和1000萬(wàn)元；鑒于中間層公司存在少量的自身價(jià)值20萬(wàn)元，A公司和B公司歸屬境內的股權成本應該按出資額比例劃分這個(gè)原則，對境內D公司的計稅基礎1180萬(wàn)元進(jìn)行劃分。

即B公司可以扣除的成本按方法2來(lái)計算：

1180×1000÷1200=983.33（萬(wàn)元）

但是，實(shí)踐中存在一個(gè)問(wèn)題，即如果境外被轉讓企業(yè)股東數量多，間接轉讓涉及的轉讓方則可能無(wú)法提供全部股東的出資額。

首先，納稅人有義務(wù)按照《公告》第十條的要求，提交主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的所有股東出資額的資料。

其次，在間接轉讓涉及的轉讓方無(wú)法提供全部股東出資額的情況下，轉讓方劃分歸屬境內成本的下限=轉讓方的出資額-中間層自身成本。

在例3中，中間層自身成本為20萬(wàn)元，B公司劃分歸屬境內的成本下限=1000-20=980萬(wàn)元，即B公司可以扣除的歸屬境內的成本不少于980萬(wàn)元。

這樣既保持了合理性，又維護了稅收權益。

（三）在同時(shí)涉及間接轉讓多家境內企業(yè)股權時(shí)成本確認的原則

在一項境外企業(yè)股權轉讓涉及間接轉讓多家境內企業(yè)的情況下，依然使用的是每家境內企業(yè)的計稅基礎；境內企業(yè)有多層的，即含有子公司或參股公司，轉讓成本只計算境內第一層企業(yè)的。

在所得計算時(shí)，用分配給每家境內企業(yè)的收入減去各自的計稅基礎，計算出歸屬于每家境內企業(yè)的所得。根據《公告》第十二條規定：涉及兩個(gè)以上主管稅務(wù)機關(guān)的，股權轉讓方應分別到各所涉主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅。

（四）錯層投資與退出的成本確認問(wèn)題

錯層投資與退出是指購買(mǎi)境內企業(yè)股權的非居民企業(yè)與間接轉讓境內企業(yè)股權的非居民企業(yè)不是同一家。具體舉例說(shuō)明如下：

例4：2018年1月，開(kāi)曼A公司投資1萬(wàn)元成立開(kāi)曼B公司，持股100%；開(kāi)曼B公司投資1萬(wàn)元成立開(kāi)曼C公司，持股100%；

2018年3月，開(kāi)曼C公司向銀行借款1000萬(wàn)元，以1000萬(wàn)元的價(jià)格向境內E公司購買(mǎi)境內M公司100%股權；

2019年6月，開(kāi)曼A公司以1200萬(wàn)元價(jià)格將開(kāi)曼B公司100%股權轉讓給D公司；不考慮相關(guān)稅費因素。

初始的股權架構、境內股權購買(mǎi)后架構、境內股權轉讓后的股權架構見(jiàn)圖5。



1、2018年1月，開(kāi)曼A公司持有開(kāi)曼B公司成本1萬(wàn)元。

2、2018年3月，開(kāi)曼C公司向境內E公司購買(mǎi)M公司100%股權，納稅人為境內E公司，C公司持有M公司股權成本1000萬(wàn)元。

3、2019年6月，開(kāi)曼A公司將開(kāi)曼B公司100%

股權轉讓給D公司，假定本次轉讓符合《公告》條件，納稅人為A公司，開(kāi)曼A公司間接轉讓股權成本為多少？

從境外企業(yè)的角度來(lái)看，A公司持有B公司成本只有1萬(wàn)元；如果按照傳統的“應稅所得=收入-成本”的話(huà)，成本按1萬(wàn)元扣除，顯然是不合理的。

從“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”角度來(lái)看，境內M公司的股權是向前手購買(mǎi)來(lái)的，“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”為1000萬(wàn)元。

開(kāi)曼A公司轉讓B公司“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”是一樣的，為1000萬(wàn)元，這相當于將開(kāi)曼C公司的持有M公司的股權成本上移給了股權架構中更高層次的開(kāi)曼A公司。

（五）其他復雜情形成本確認問(wèn)題

例如：

前手轉讓中，因具有合理商業(yè)目的而沒(méi)有繳稅；

前手轉讓中，因稅收協(xié)定（安排）而符合《公告》第五條而無(wú)須繳稅；

前手轉讓中，內部重組符合《公告》第六條而無(wú)須繳稅。

在被間接轉讓的境內企業(yè)股權是向前手購買(mǎi)來(lái)的情況下，成本的確認可以把握一個(gè)總原則：本次股權轉讓的成本，即前手購買(mǎi)時(shí)計算的歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入。

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