可變利益實(shí)體(Variable Interest Entities；VIEs)，即“VIE結構 ”，也稱(chēng)為“協(xié)議控制 ”，為企業(yè)所擁有的實(shí)際或潛在的經(jīng)濟來(lái)源，但是企業(yè)本身對此利益實(shí)體并無(wú)完全的控制權。外商直接投資在一定行業(yè)受政策限制，境外控股公司和外商獨資企業(yè)均無(wú)法取得從事于特定行業(yè)的許可或牌照，而中國公司可以取得相應資質(zhì)，因此通過(guò)協(xié)議安排，將中國公司的利潤轉移給外商獨資企業(yè)，允許境外控股公司的資金間接地注入中國公司，并允許外商獨資企業(yè)直接向中國公司提供服務(wù)，最終使得外商獨資公司取得對中國公司的實(shí)際控制權和管理權。



vie架構的搭建

（一）設立海外第一層權益主體——BVI 公司

在英屬維爾京群島（BVI）注冊成立第一層權益主體 BVI 公司的原因為，BVI 對公司注冊的要求簡(jiǎn)單，成立程序快捷、維續成本低廉、保密性高；寬松的外匯管制；無(wú)須繳付任何所得稅、預提稅、資本利得稅、資本轉移稅、繼承稅、遺產(chǎn)稅或財產(chǎn)稅。BVI 作為創(chuàng )始股東的持股主體，股東用自己 100% 持有的 BVI 公司持有其在開(kāi)曼公司的股份，而非個(gè)人直接在開(kāi)曼公司持股，若以后開(kāi)曼公司有分紅或者出售股票所得收入，該項收入進(jìn)入 BVI 公司而非個(gè)人，BVI 且具保密性，股東避免了被立即征收個(gè)稅，具有遞延納稅或者可能的功能。

（二）設立海外第二級權益主體——開(kāi)曼公司

現紐約證券交易所、納斯達克交易所和香港聯(lián)交所等國際知名交易所都接受注冊在開(kāi)曼群島、英屬維爾京群島（BVI）的公司掛牌上市。但因 BVI 注冊公司透明度低不易被接受，所以選擇開(kāi)曼作為上市主體。

（三）設立海外第三級權益主體——香港殼公司

香港跟中國大陸有稅收優(yōu)惠政策，即《關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿關(guān)系的安排》的英文簡(jiǎn)稱(chēng)。包括中央政府與香港特區政府簽署的《內地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿關(guān)系的安排》。設置一層香港，未來(lái)大陸公司向股東分紅等可能會(huì )享受一些稅收優(yōu)惠政策；從具體注冊操作層面講，用香港作為股東在境內設立外商投資企業(yè)（WFOE），需要對股東進(jìn)行公證，而香港公司的公證費用和時(shí)間成本，均比對開(kāi)曼進(jìn)行公證節約很多。

（四）香港殼公司在境內設立 WFOE（Wholly Foreign Owned Enterprise）



典型的VIE協(xié)議根據其目的分為兩類(lèi)------有效控制中國公司的協(xié)議以及轉移中國公司實(shí)際全部經(jīng)濟利益的協(xié)議。

轉移中國公司實(shí)際全部經(jīng)濟利益的協(xié)議主要有：

（1）獨家服務(wù)協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)與中國公司訂立的獨家服務(wù)協(xié)議，外商獨資企業(yè)向中國公司提供特定服務(wù)，其費用通常由外商獨資公司，目的是為了將中國公司的經(jīng)營(yíng)利潤轉移至外商獨資企業(yè)。具體服務(wù)范圍因行業(yè)而異，但通常包括咨詢(xún)或戰略服務(wù)以及技術(shù)服務(wù)。

（2）資產(chǎn)許可協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)與中國公司達成的資產(chǎn)許可協(xié)議，外商獨資企業(yè)向中國公司許可特定資產(chǎn)（通常包括知識產(chǎn)權），并收取使用費。協(xié)議通常會(huì )允許外商獨資企業(yè)隨時(shí)終止許可。設立該等終止權的原因是，如果中國公司的運營(yíng)所依賴(lài)的資產(chǎn)是作為許可的標的，則外商獨資企業(yè)可以獲得對中國公司額外的控制權。

有效控制中國公司的協(xié)議有：

（1）購買(mǎi)選擇權協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)與中國公司及其股東訂立的購買(mǎi)選擇權協(xié)議，中國公司的股東（往往是中國公司的創(chuàng )始人）向外商獨資企業(yè)或其指定人授予購買(mǎi)全部或部分中國公司股權的期權，購買(mǎi)價(jià)格往往約定為中國法律項下允許的最低價(jià)格。在實(shí)踐中會(huì )明確規定外商獨資企業(yè)的行權條件和行權流程，尤其是對股東處分其股權的行為以及中國公司處分其資產(chǎn)的行為進(jìn)行限制或禁止，具體表述通常為“股東向外商獨資企業(yè)承諾：1、其是中國公司合法登記的股東，且已經(jīng)對其認繳的資金完成全額出資；2、除《股權質(zhì)押協(xié)議》外，股東未對其在中國公司的股權做任何抵押或質(zhì)押，也未以任何形式對其在中國公司的股權允許任何擔保物權或借款，并且；3、股東未曾并且也不會(huì )將其在中國公司的任何股權轉移給任何第三方”。

（2）股權質(zhì)押協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)與中國公司股東達成的股權質(zhì)押協(xié)議，中國公司股東向外商獨資企業(yè)出質(zhì)其股權，作為履行其他VIE結構協(xié)議的保證。股權質(zhì)押協(xié)議通常包括出質(zhì)人授權外商獨資企業(yè)處分質(zhì)押股權的條款。實(shí)踐中，中國公司的全部股東均需與外商獨資企業(yè)均進(jìn)行股權質(zhì)押協(xié)議，往往表述為“外商獨資企業(yè)擬收購中國公司所有股權或資產(chǎn)，在完成該收購前，股東同意委托外商獨資企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中國公司并出售中國公司部分運營(yíng)資產(chǎn)給外商獨資企業(yè)。為保護外方利益，股東同意將其在中國公司100%的股權質(zhì)押給外方”。值得注意的是根據中國法律，股權質(zhì)押必須向當地工商行政部門(mén)進(jìn)行登記，以保證股權的安全性。

（3）投票權協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)中國公司股東達成的投票權協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議，中國公司股東向外商獨資企業(yè)的指定人轉讓其股東權利，包括投票權、查賬權、知情權、簽字權以及選舉權，或者由外商獨資企業(yè)委派的人員獨家代理行使股東在中國公司股東大會(huì )的股東投票權。

（4）貸款協(xié)議。通過(guò)外商獨資企業(yè)與中國公司各股東訂立的貸款協(xié)議，外商獨資企業(yè)給予股東貸款，以用于中國公司的資本化。貸款協(xié)議通常包括還款方式的限制、加速還款條款，以促進(jìn)VIE結構整體的執行。

通過(guò)這一系列的控制協(xié)議，注冊在境外上市主體可以控制中國的境內經(jīng)營(yíng)實(shí)體及其股東，使其可以按照外資母公司的意志經(jīng)營(yíng)境內運營(yíng)實(shí)體企業(yè)、分配、轉移利潤。

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